企业破产法下债务人的股东行使破产抵销权的限制｜MHP君悦评论

《中华人民共和国企业破产法》（以下简称“企业破产法”）第40条[1]赋予了债权人在破产程序中向管理人主张抵销权的权利，但该权利的行使分别在企业破产法第40条和企业破产法司法解释（二）之中设定了一些例外情形。在所有可抵销的债权人类型中，企业破产法司法解释（二）第46条[2]（以下简称“本规定”）特别针对既是债务人的股东又是债务人的债权人的双重身份的对象，明文设定了两种不得抵销的情形，为股东行使破产抵销权设置了一定障碍。

根据企业破产法规定，原则上，能要求行使抵销权的应为债权人，管理人能主张抵销权的则是极少数情况。管理人在遇到债务人股东要求行使破产抵销权时，需要判断股东是否存在企业破产法中规定的两种例外情形，即：

对于是否为债务人的“股东”这一身份要件是决定是否适用本规定的基础。如形成债务时为债务人的股东，但主张抵销权时已经不是债务人的股东，此时是否应当在本规定的范围内加以规制；又如主张抵销权的债权人实则是债务人的隐名股东，此时是否应当以债务人的公示信息、债务人章程或股东名册为准，而将隐名股东排除在本规定的适用范围之外。对于此，《最高人民法院关于企业破产法司法解释理解与适用》中的观点认为，对于股东身份的认定还是应当将动态意义上的股东纳入适用范围之内。换而言之，应当以债务发生的时点作为考量和判断的起点，从而避免股东通过身份的转换来架空本条规定。